Understanding of collisions in law: the link between conceptual and axiological aspects.pdf Построение общей теории коллизий правовых норм предполагает необходимость разделения двух аспектов: концептуально-понятийного (надлежащее определение понятия коллизии и их классификация) и деятельностного (анализ путей разрешения существующих коллизий и их предотвращения). Функциональная связь вышеназванных аспектов очевидна, поскольку «коллизия в праве, говоря философским языком, имеет свое основание и свою субстанцию именно в точке разрыва двух сил, конституирующих субъект-ность, - разума и воли. В связи с этой двойственностью весь дискурс о юридических коллизиях также носит дуальный характер: в нем есть дескриптивная и прескриптивная части. Первая содержит описания противоречащих положений дел, т.е. реферирует к интеллектуальной активности субъекта, вторая - указания на то, как эти противоречия преодолевать» [1. С. 107] Однако хронологически концептуализация коллизий все же предшествует решению вопроса о разрешении антиномий правовых регуляторов, а смешение этих вопросов приведет к путанице в теории [2. С. 50]. Выявление содержания понятий теоретической юриспруденции в противоречии с традициями классического естественнонаучного познания вряд ли может быть абсолютно свободным от аксиологического «фона», который (исподволь либо явно) влияет на исследовательские программы правоведов, конструирующих те или иные понятия права. Такое положение вещей обусловливается рядом обстоятельств: 1) нормативным характером юриспруденции как науки, изучающий даже существующее, действующее, актуальное позитивное право все же как сферу должного. Так, даже в учении о праве Г. Кельзена, стремившегося построить концептуальную модель позитивного права, свободного от моральных оценок, присутствует разграничение двух категорий (причинности в естественнонаучном знании и вменения в нормативном (в частности, правоведении)) как несводимых друг к другу типов связок понятий, описывающих реальность фактического и реальность долженствования [3, 4]; 2) присущим позитивному праву свойством самореференции, означающим, что конечное обоснование обязательности правовых норм (а значит, и принуждения на основе права) всегда лежит за пределами самого корпуса позитивного права (здесь возможны различные варианты обоснования долга следовать праву) [5], что определяет невозможность построения позитивного права как тотальной логически замкнутой (закрытой) системы норм, о чем мечтали некоторые немецкие пандектисты в XIX в.; 3) «открытой текстурой» юридического языка, влекущей необходимость для установления смысла права обращения к внешнему контексту [6]. Указанные обстоятельства обусловливают интерес к изучению корреляций между концептуально-понятийным аспектом понимания коллизий и аксиологическим принятием либо отторжением изучаемого явления в юридическом сообществе. В концептуальном аспекте следует разделять два полярных подхода к существу коллизии в праве: объективный и субъективный. Критерий их разграничения лежит в области признания возможности применения непосредственно к самим нормам права либо к нормативным предложениям (высказываниям), описывающим факты существования норм, принципа логического непротиворечия либо его аналога, позволяющего утверждать «логическое» единство правопорядка [2. С. 56-59]. При отрицательном ответе на этот вопрос проблематика поиска оснований выбора субъектом того или иного правила поведения в качестве основания для вменения в обязанность, конечно, сохраняется, но переносится в область квалификации деяния, о чем ярко высказался Л.А. Лунц: «.о коллизии, можно говорить лишь образно для обозначения процесса, происходящего в сознании судьи, который решает вопрос о законодательстве, подлежащем применению в конкретном случае» [7. С. 21]. И при такой субъективной трактовке коллизий «побеждает более сильное основание для вменения в обязанность» [8. С. 133] Если же признать возможность применения к самим нормам права принципа непротиворечия (либо подобного ему), то, как писал Ф. Регельс-бергер, «два права, регулирующих одни и те же отношения, не могут господствовать в одной и той же области, - одно должно уступить другому» [9. С. 102]; тогда коллизия в праве рассматривается как объективно существующее конфликтное отношение между правовыми нормами в рамках конкретного правопорядка [10. С. 22]. Аксиологический аспект дефиниции коллизий в праве не так очевиден, но и его нельзя списывать со счетов. Достаточно привести два полярных взгляда. Так, В.Н. Карташов полагает, что «.в любой правовой системе коллизия относится к юридической антикультуре. Это вредное, опасное, отрицательное, аномальное, деструктивное явление, которое порождает энтропию в конкретной сфере жизнедеятельности людей и их коллективов» [11. С. 167]. Такое ценностно-негативное восприятие коллизий в праве преобладает в общей теории права и в отраслевых теориях, нацеленных на построение целостных моделей подсистем системы позитивного права, непротиворечиво описывающих определенным образом сгруппированные нормы права. Здесь коллизия - это язва, болезнь в теле позитивного права, которая должна быть удалена, вылечена. Очень ярко и образно такое видение «психолого-физиологического аспекта юридических коллизий» приведено во вступительном слове В.М. Баранова на представительном международном форуме «Коллизии законодательных, интерпретационных, правоприменительных актов: доктрина, практика, техника преодоления» (Н. Новгород, сентябрь 2016): «Часто, слишком часто упускается из виду психолого-физиологический аспект юридических коллизий. Они, насыщенные конфликтной информацией, губят мозг законодателей, правоприменителей и других субъектов юридического общения» [12. С. 10-11]. В рамках другого - ценностно-нейтрального - подхода к осмыслению коллизий подобного предварительного аксиологического неприятия коллизий в праве нет. Так, Н.А. Власенко, рассуждая о содержательных коллизиях норм права, замечает, что антиномию норм «часто рассматривают как дефект правового регулирования, однако ситуация с конкуренцией свидетельствует о том, что коллизия - не только дефект в правовом регулировании, но способ, метод правовой регуляции. Законодатель с помощью объемов, их конкретизации (уменьшения) достигает определенности правового опосредования общественных отношений. Именно эта сторона конкуренции как разновидности коллизии является пока малоисследованной» [13. С. 48]. Находясь в рамках «эстетики сетки» (по П. Шлагу) [14. С. 116], несложно построить некоторую систему координат, которая будет демонстрировать возможные типы бинарных отношений между аксиологическими и концептуальными аспектами исследования коллизий в праве (таблица). Связь между аксиологическими и концептуальными аспектами понимания коллизий в праве Онтологически / аксиологически Субъективный подход (С) Объективный подход (О) Ценностно-нейтральное восприятие коллизий (=) Коллизия - интеллектуальная головоломка в сознании судьи, выбирающего применимое право Коллизия как прием правотворческой техники, объективное проявление динамичности права и его сложной структуры, свидетельство несовершенства всего человеческого Коллизии есть зло (-) Коллизия - свидетельство незрелости ума, который не может выявить общий принцип и на его основе примирить кажущееся противоречие Коллизия - логико-структурный дефект системы права, подлежащий элиминированию В истории правовой мысли четыре варианта, обозначенные в таблице, просматриваются весьма отчетливо: 1. (С-) Отец схоластической науки канонического права болонский монах Грациан был одним из первооткрывателей схоластической идеи «согласования разноречивых канонов» (как был озаглавлен основной его труд) [15], основанной на снятии кажущегося противоречия между правилами канонического права в трудах богословов (коих уже накопилось за тысячелетие христианства немало) на основе нахождения общего принципа, «примиряющего» якобы рассогласованные в незрелом уме частные его проявления: «схоластический метод должен синтезировать противоположные доктрины, т.е. цель была не в том, чтобы решить вопрос, какое из двух учений верно, а в том, чтобы вывести третье, новое учение из этого конфликта путем формулирования более широкого основания, поглощающего противоположности» [16. С. 47]. В процессе построения схоластического силлогизма его кажущиеся противоречивыми посылки признавались истинными после выведения в качестве его заключения общего принципа. Тем самым средневековые схоласты боролись со злом невежества ума, обнаруживающего из-за по своей ограниченности иллюзорные противоречия в нормах канонического права [17. С. 146-152]. 2. (С=) Ценностно-нейтральное отношение при субъективной трактовке коллизий в праве чаще всего встречается в науке международного частного права. Это объяснимо генезисом и объектом указанной отрасли юриспруденции. Коллизия воспринимается как интеллектуальная головоломка, встающая перед судьей, сталкивающимся с иностранным элементом в правоотношении: какое право нужно выбрать? [18. С. 75]. При этом вопрос об объективном противоречии норм одного правопорядка другому неактуален хотя бы в силу принципа государственного суверенитета: содержательное различие норм различных государств само по себе не порождает проблему их выбора. С другой стороны, даже эквивалентность текстуальных формулировок материальных норм различных правопорядков не свидетельствует об отсутствии коллизионной проблемы при возникновении иностранного элемента в правоотношении права [19. С. 46-47]. 3. (О-) В позитивистски ориентированной литературе по общей теории права и в отдельных отраслевых исследованиях (особенно в уголовно-правовых и конституционно-правовых) [20-24 и пр.] наиболее распространенным является вариант ценностного неприятия коллизий норм права в сочетании с признанием их объективного характера. Как объективное зло коллизии при таком подходе должны быть максимально решительно элиминированы из корпуса позитивного права. 4. (О=) Ценностно-нейтральное отношение к коллизиям при признании их объективного характера чаще всего встречается в общетеоретических исследованиях, связанных с проблематикой рационализации правотворчества и правоприменения. Рассмотрение возможности искусственного создания коллизионных ситуаций как приема юридической техники предполагает весьма терпимое к ним отношение. Более того, Ю.А. Тихомиров весьма оптимистично заявляет: «Коллизии нередко несут в себе и положительный заряд, ибо. выражают законное притязание на новое правовое состояние» [25. С. 4]. Для такого понимания коллизий в праве весьма характерна их классификация на объективно обусловленные («закономерные») и вытекающие из злой воли или глупости правотворца («аномальные») [26. С. 197-198]. Весьма показательно, что негативное или ценностно-нейтральное восприятие коллизий в праве влияет на объем этого понятия. Указанное обстоятельство отчетливо просматривается на двух примерах. 1. Спор о соотношении содержательной коллизии и конкуренции общей, специальной и (или) исключительной норм права. Именно аксиологическое неприятие коллизий в праве как свидетельств его противоречивости в сочетании с умышленным созданием ситуаций расхождения между общими, специальными и (или) исключительными нормами законодателем (особый прием правотворческой техники) порождает аргументацию особой (сущ-ностно отличной от коллизии норм) природы конкуренции норм, при которой якобы отсутствует антиномия норм как таковая. К примеру, А.С. Горелик [27. С. 14], В.Н. Кудрявцев [28. С. 246], В.В. Шакин [29. С. 15] и ряд других представителей науки уголовного права разграничивают коллизию и конкуренцию, указывая, что в отличие от коллизии конкуренция возникает лишь при взаимодействии в конкретной ситуации связанных друг другом родо-видовых и иных отношений норм, не находящихся в состоянии противоречия. Почему тогда и в случае конкуренции правоприменитель должен решать проблему выбора одной нормы и игнорирования другой? Вопрос остается без аргументированного ответа. 2. Рассуждения североамериканского автора К. Гонсалеса, предлагающего оригинальную модель системы разрешения коллизий в праве США [21]. Он (при эксплицитно выраженном негативном отношении к коллизиям) вообще исключает критерий lex specialis из арсенала средств преодоления антиномий норм, полагая, что для построения системы разрешения коллизий («истинных конфликтов норм») достаточно двух, как он выражается, «правовых аксиом» - иерархической (принцип lex superior) и темпоральной (принцип lex posterior), а также дискреционных полномочий судей по элиминированию коллизионной проблемы путем более узкого или более широкого толкования правовых норм (тем самым суд устанавливает отсутствие коллизии как таковой, хотя при ином толковании ее можно было бы обнаружить) [Ibid.]. Поразительная близость логики рассуждений К. Гонсалеса к теоретическому подходу советских и российских сторонников разграничения коллизии и конкуренции норм (автономность их подходов друг от друга очевидна) еще раз подтверждает несомненное существенное влияние аксиологического фактора на концептуализацию понятия коллизии. Продемонстрированная связь аксиологического и концептуального аспектов в понимании коллизий в праве должна учитываться в исследовательских программах в данной области. Отдельного внимания здесь заслуживает влияние ценностного отношения к коллизиям на процесс их разрешения (в частности, на стратегии преодоления), но это уже отдельный вопрос.

Скачать электронную версию публикации