Is there a need for a non-lawyer advocate in the investigation?.pdf В настоявшее время уголовно-процессуальный закон разрешает обвиняемому пользоваться помощью защитника-неадвоката4 только по судебному решению, посредством которого непрофессиональный защитник допускается к участию в деле (ч. 2 ст. 49 УПК РФ). Правоприменители понимают это положение закона однозначно: защитник-неадвокат может участвовать только при рассмотрении уголовного дела в суде: в федеральных судах обязательно совместно с адвокатом-защитником, у мирового судьи возможно и вместо адвоката-защитника. С момента принятия судебного решения о допуске в качестве защитника лица, не являющегося адвокатом, это лицо наделяется всеми правами защитника, а нарушение его процессуальных прав, например ненадлежащее извещение о времени судебного за-седания5, расценивается как нарушение права обвиняемого на защиту. Уголовно-процессуальный закон подробно процедуру реализации права обвиняемого на допуск к участию в его деле непрофессионального защитника не регламентирует, о чем неоднократно указывалось в процессуальной литературе [1-4]. Буквально в ч. 2 ст. 49 УПК РФ не содержится прямого запрета на участие непрофессионального защитника в ходе предварительного расследования, но нет и указания на возможность привлечения защитника-неадвоката на этом этапе уголовного судопроизводства. В таких условиях законодательной регламентации органы расследования, действуя из своего интереса осуществлять уголовное преследование с наименьшими затруднениями, считают, что существующие предписания запрещают участие непрофессионального защитника на предварительном расследовании. Во всех выявленных в результате проведенного обобщения следственно-судебной практики случаях заявления обвиняемыми (подозреваемыми) ходатайств о допуске к участию в деле адвокатов-защитников в ходе предварительного следствия им в этом было отказано со ссылкой на то, что на стадии предварительного расследования защитники-неадвокаты не допускаются. Обжалование в суде решений следователя об отказе в допуске к участию в деле неадвокатов в качестве защитников не меняет ситуации. Суды всех уровней четко следуют правилу, согласно которому неадвокат-защитник может участвовать только в судебных стадиях уголовного процесса. Верховный Суд РФ жестко и безоговорочно констатирует, что в досудебных стадиях в качестве защитников допускаются только адвокаты1. Нижестоящие суды, опираясь на официальное мнение Верховного Суда РФ, последовательно отстаивают позицию, что по своему смыслу уголовно-процессуальный закон не позволяет на этапе расследования допускать к участию в уголовном деле непрофессионального защитника наряду с адвокатом, даже если заявленный кандидат имеет необходимые знания и навыки оказания юридической помощи в уголовном судопроизводстве. Так, подозреваемая А. ходатайствовала перед следователем о допуске наряду с адвокатом в качестве ее защитника-неадвоката юриста С., имеющего многолетний опыт участия в уголовном судопроизводстве в качестве народного заседателя. Следователем ей в этом было отказано по изложенным выше основаниям. Районный суд, рассмотрев данный вопрос в порядке ст. 125 УПК РФ, признал решение следователя законным и обоснованным. Апелляционная инстанция подтвердила обоснованность отказа в удовлетворении ходатайства о допуске к участию в деле в качестве защитника обвиняемой А. лица, не являющегося адвокатом6. Правоприменители вообще в большинстве своем категорически против участия в досудебном производстве защитников-неадвокатов7. Отвечая на обозначенный в заголовке вопрос, подавляющее большинство (95%) опрошенных адвокатов, осуществляющих защиту по уголовным делам, высказались однозначно против. Среди проанкетированных сотрудников органов предварительного расследования, прокуратуры и судей положительно отнеслись к идее дозволения обвиняемому и подозреваемому привлекать на досудебных стадиях для защиты своих интересов защитника-неадвоката лишь 12% респондентов8. Основными причинами отрицательного отношения к участию защитников-неадвокатов на следствии назывались их непрофессионализм, затягивание расследования в связи с их деятельностью. Вместе с тем современный уголовный процесс ушел от постулата, согласно которому дозволяется только то, что прямо разрешено в законе. Сегодня обвиняемый вправе защищать себя и свои законные интересы всеми способами, не противоречащими закону. Исходя из состязательного начала уголовного судопроизводства, если правоприменитель на досудебных стадиях имеет возможность получать судебные решения на производство следственных и иных процессуальных действий, ограничивающих права и свободы уголовно-преследуемых лиц (производство обыска в жилище, наложение ареста на имущество, заключение под стражу и др.), то в условиях действующей правовой регламентации и сторона защиты должна иметь возможность на следствии (дознании) обращаться в суд за разрешительными документами, в частности обвиняемый (подозреваемый) - за судебным решением о допуске к участию в деле защитника-неадвоката. Таким образом, видится ограничение уголовно-преследуемого лица в ходе предварительного расследования на реализацию права защищать свои законные интересы всеми способами, не запрещенными законом (ч. 2 ст. 45 Конституции РФ), и, как следствие, ограничение права на защиту в части приглашения и самостоятельного выбора обвиняемым (подозреваемым) непрофессионального защитника. О наделении обвиняемого (подозреваемого) правом пользоваться помощью защитника-неадвоката на предварительном следствии и дознании задумываются и законотворцы. В частности, в Государственную Думу РФ внесен законопроект о лицах, которые могут быть допущены в качестве защитников подозреваемых, обвиняемых в досудебном производстве. Этим законопроектом предлагается дополнить ч. 2 ст. 49 УПК РФ положением, дозволяющим прокурору своим постановлением допускать к участию в деле в качестве защитника уголовно-преследуемого лица наряду с адвокатом одного из его близких родственников или иное лицо, о допуске которого ходатайствует обвиняемый (подозреваемый)9. Инициатива авторов данного законопроекта о предоставлении обвиняемому (подозреваемому) возможности в ходе расследования пользоваться помощью защитника-неадвоката заслуживает одобрения, но с тем, что они отдают решение вопроса об участие защитника-неадвоката на досудебном производстве на усмотрение прокурора, согласиться нельзя. Только субъект, в чьем производстве находится уголовное дело, должен быть уполномочен решать вопрос о вхождении в дело нового участника. Это рационально, и именно на этом принципе построено все уголовное судопроизводство. В частности, именно по постановлению следователя (дознавателя) на следствии (дознании) в качестве представителя потерпевшего допускается его близкий родственник или иное лицо. Собственно руководствуясь этим правилом, правоприменители толкуют ч. 2 ст. 49 УПК РФ в части допуска в дело субсидиарного защитника: раз закон говорит о судебном решении, значит речь идет только о судебных стадиях уголовного судопроизводства. Из этого же правила исходили большинство практических работников, положительно относящихся к защите интересов обвиняемого непрофессиональным защитником, 63% которых указали, что защитник-неадвокат должен допускаться к участию в деле в рамках досудебного производства по постановлению следователя (дознавателя). По общему правилу и обвиняемый, и потерпевший имеют возможность пользоваться для защиты своих прав и законных интересов помощью близкого родственника или иного лица в качестве защитника или представителя соответственно. Провозглашая равнозначимыми задачами защиту прав и законных интересов потерпевших и защиту личности от незаконного уголовного преследования (ст. 6 УПК РФ), закон по-разному решает вопрос о возможности представлять их интересы на досудебном производстве неадвокатами. В качестве представителя потерпевшего по его ходатайству на всем протяжении уголовного судопроизводства может быть допущен один из близких родственников или иное лицо (ч. 1 ст. 45 УПК РФ), но в отношении уголовно-преследуемого лица действует другое правило - разрешается участие непрофессионального защитника только в суде. Исходя из процессуального равенства сторон, а в уголовном процессе сторонами, защищающими свой личный интерес, выступают потерпевший и обвиняемый (подозреваемый), праву потерпевшего пользоваться услугами представителя-неадвоката на досудебных стадиях процесса должно соответствовать право обвиняемого (подозреваемого) пользоваться услугами защитника-неадвоката в рамках предварительного расследования, при этом доступ к реализации данного права должен быть аналогичным для этих участников уголовного процесса. В настоящее время право обвиняемого (подозреваемого) пользоваться услугами непрофессионального защитника вследствие нечеткости законодательной регламентации и сложившейся правоприменительной практики ограничено судебным производством. Сложившаяся ситуация не отвечает всем потребностям правоприменения, ее необходимо менять и уравнять права потерпевшего и права обвиняемого на представление и защиту их интересов неадвокатами в ходе предварительного расследования. Представляется, что решать, нужен ли ему защитник-неадвокат или нет и на какой стадии уголовного судопроизводства, должен быть вправе сам обвиняемый (подозреваемый), но законодательно ему должна быть предоставлена такая возможность. Имеющаяся нормативная регламентация и сложившаяся следственно-судебная практика ограничивают уголовно-преследуемое лицо в реализации своего права на выбор защитника. С целью устранения существующего в уголовно-процессуальном законе пробела, недосказанности по вопросу реализации обвиняемым (подозреваемым) права пользоваться помощью защитника, не являющегося адвокатом, в досудебном производстве следует в ч. 2 ст. 49 УПК РФ внести дополнение и изложить ее в следующей редакции: «В качестве защитников участвуют адвокаты. По определению или постановлению суда в качестве защитника могут быть допущены наряду с адвокатом один из близких родственников обвиняемого или иное лицо, о допуске которого ходатайствует обвиняемый. При производстве у мирового судьи указанное лицо допускается и вместо адвоката. При производстве расследования указанное лицо допускается по постановлению следователя или дознавателя наряду с адвокатом. Вместе с тем участие защитника-неадвоката в уголовном судопроизводстве независимо от его стадии не может и не должно быть формальным, в чем правоприменителю, прежде чем принять подобное решение, необходимо убедиться, исходя из имеющихся у кандидата в такие защитники специального образования, опыта и навыков подобной деятельности, его способности понимать существо и значимость проводимых процессуальных действий и принимаемых процессуальных решений. Этот вопрос необходимо решать в каждом конкретном случае отдельно с учетом возможностей данного человека реально осуществлять защиту и с учетом интересов защищаемого лица, исходя из того, чем обвиняемый или подозреваемый мотивирует необходимость участия в качестве защитника своего близкого родственника или иного лица. Одним из условий допуска защитника-неадвоката должна быть мотивированная необходимость в нем как субъекте, оказывающем именно правовую помощь. Потребность в общении, сочувствии, моральной поддержке, в посещении (свиданиях), если обвиняемый находится под стражей или домашним арестом, не входит в понятие обеспечения права на защиту, хотя сам обвиняемый в этом, конечно, нуждается. Защитник-неадвокат должен допускаться, только если он будет оказывать правовую помощь. Для этого защитник-неадвокат должен соответствовать критериям защитника, т.е. иметь специальное (юридическое) образование [6. С. 33; 7. С. 28-33]10, соответствующие знания, навыки и реальную возможность оказывать обвиняемому именно юридическую помощь, в том числе с учетом особенностей того или иного производства (полное расследование или сокращенное дознание, особый или общий порядок судебного разбирательства, рассмотрение дела с участием присяжных заседателей, производство у мирового судьи и т.д.). Например, по уголовному делу в отношении А., обвиняемого по ч. 1 ст. 264 УПК РФ, в качестве непрофессионального защитника в судебном заседании наряду с адвокатом судом был допущен автоюрист З.11, что полностью отвечало особенностям производства по рассматриваемому уголовному делу. В данном случае непрофессиональный защитник имел соответствующие знания и навыки отстаивания прав и законных интересов подсудимого с учетом совершенного им преступления. Идеальный вариант. Следует отметить, что в настоящее время судебная практика последовательно отстаивает позицию, согласно которой право обвиняемого пользоваться услугами защитника не означает права выбирать в качестве защитника любое лицо по своему усмотрению и не предполагает возможности участия в уголовном процессе любого лица в качестве защитника. Право обвиняемого «на самостоятельный выбор защитника не является безуслов-ным»12. Участие в качестве защитника любого лица по выбору подозреваемого или обвиняемого может привести к тому, что защитником окажется лицо, не обладающее необходимыми профессиональными навыками, что несовместимо с задачами правосудия и обязанностью государства гарантировать каждому квалифицированную юридическую помощь. Отказ допустить к участию в производстве по уголовному делу в качестве защитника определенное лицо ввиду несоответствия его установленным в законе требованиям, не является нарушением гарантируемых ч. 2 ст. 45 и ч. 2 ст. 48 Конституции РФ прав13. Тем более что иногда от обвиняемых поступают весьма экстраординарные требования. Так, Ж., осужденный за совершение преступлений, предусмотренных п. «б» ч. 4 ст. 131 и п. «б» ч. 4 ст. 132 УК РФ, ходатайствовал о допуске к участию в деле наряду с адвокатом в качестве защитника А., утверждая, что он сможет оказать ему квалифицированную юридическую помощь в суде второй инстанции. Ж. мотивировал свое требование тем, что А. осужден и отбывает наказание в виде лишения свободы за изнасилование малолетней, т. е. за преступление, аналогичное тому, что совершил осужденный Ж.14 Подобные просьбы удовлетворять нельзя ни при каких обстоятельствах, поскольку по своим личным качествам и правовому положению заявленный кандидат не отвечает требованиям, предъявляемым к защитнику в уголовном процессе, вследствие отсутствия объективной возможности оказывать правовую помощь (отбывает наказание в виде лишения свободы - не имеет свободы передвижения) и несоответствия морально-этическим качествам (осужден за преступления против половой неприкосновенности несовершеннолетних). Пользоваться помощью защитника-неадвоката - это право уголовно-преследуемого лица, реализуемое только по его ходатайству, т.е. посредством его волеизъявления, максимальный учет которого должен быть положен в основу принимаемого процессуального решения, опирающегося на объективные основания (наличие способности и реальной возможности оказания вовлекаемым лицом юридической помощи), выяснить которые в силу принципа обеспечения права на защиту обязан правоприменитель. При принятии решения о допуске защитника-неадвоката правоприменителем должны учитываться два критерия: субъективный - желание обвиняемого на защиту его интересов непрофессиональным защитником, и объективный - требования, предъявляемые к кандидатам в субсидиарные защитники (образование, опыт, профессиональные качества, навыки, способность и возможность осуществлять защиту в уголовном судопроизводстве). Таким образом, каждый обвиняемый (подозреваемый) вправе самостоятельно решать, необходим ли ему для защиты своих прав, свобод и законных интересов защитник-неадвокат, в том числе и в ходе предварительного расследования. Такое право уголовно-преследуемого лица должно быть закреплено в действующем уголовно-процессуальном законе; правоприменитель и в досудебном производстве, и в судебных стадиях в целях обеспечения надлежащей реализации права на защиту должен в каждом конкретном случае удостовериться, что кандидат в непрофессиональные защитники необходим обвиняемому для оказания именно юридической помощи, и он сможет ее осуществить.

Скачать электронную версию публикации