The role of the delocalisation theory in the development of the French legislation on international commercial arbitrati.pdf В последнее время наблюдается тенденция переосмысления вопроса о правовой природе международного коммерческого арбитража. Поскольку данный механизм разрешения споров направлен на урегулирование разногласий между участниками международной торговли, т.е. компаниями, имеющими национальность разных стран, достаточно рано возникла необходимость закрепления особого статуса данного правового института. Одним из первых шагов на пути выяснения правовой природы международного коммерческого арбитража является спор сторонников договорной концепции, или «консенсуалистов», рассматривавших арбитраж в качестве гражданско-правового отношения, и «процессуалистов», полагавших, что арбитраж представляет собой особую форму отправления правосудия [1. С. 59-64]. Анализируя особенности каждой из концепций, С.Н. Лебедев указал, что ни одна из них не смогла в полной мере объяснить особенности арбитража, что привело к возникновению третьей теории: «Как результат признания несомненных особенностей, присущих арбитражу в отличие как от чисто договорного, так и от чисто процессуального правоотношения, в последнее время укореняется теория о правовой природе арбитража sui generis» [Там же. С. 65]. Согласно идеям сторонников данной концепции, международный коммерческий арбитраж рассматривается как особый правовой институт, сочетающий в себе элементы договорного и процессуально-правового порядка [Там же. С. 64-67]. Признание международного коммерческого арбитража как института sui generis являлось предпосылкой дальнейшего развития идей о правовом статусе международного коммерческого арбитража. Стремление обосновать особое место международного коммерческого арбитража в национальном и международном праве привело к разработке французскими учеными теории делокализации международного коммерческого арбитража [2. Р. 60-100]. Указанная теория является одной из ключевых и наиболее противоречивых в современной науке международного частного права. В последнее время как зарубежные [3, 4], так и российские ученые [5-7] стали чаще обращаться к теории делокализации международного коммерческого арбитража. Основные постулаты данной теории рассматриваются отечественными исследователями, в частности, в целях объяснения отдельных особенностей правового регулирования международного коммерческого арбитража, например вопросов выбора арбитрами права, применимого к разрешению спора [8. С. 38], или координации между различными юрисдикциями в процессе признания и приведения в исполнение иностранных арбитражных решений [6]. Теория делокализации международного коммерческого арбитража в настоящее время является одной из ведущих теорий о правовой природе международного коммерческого арбитража. Она была разработана французскими учеными Б. Голдманом, Ф. Фушаром, Э. Гайаром. Теория делокализации, или автономии, международного коммерческого арбитража, согласно Э. Гайару, заключается в существовании арбитражного правового порядка (l'ordre juridique arbitral) [2. Р. 60], который функционирует независимо от национальных правопорядков. Э. Гайар противопоставляет свою точку зрения позиции сторонников двух других теорий, первая из которых рассматривает арбитраж как составляющую национального правового порядка, а вторая исходит из того, что источником легитимации международного коммерческого арбитража является совокупность правовых порядков, которые могут быть вовлечены в процесс признания и приведения в исполнение арбитражного решения [Ibid. Р. 34, 46]. Подход французских ученых к правовой природе международного коммерческого арбитража, с одной стороны, является новаторским, а с другой - вызывает критику и противоречия. По мнению В.Н. Анурова, «несмотря на внешнюю привлекательность данной концепции, нельзя не отметить факт ее преждевременного появления. Это видно из наличия в ней пока еще не существующих как в фактическом, так и в юридическом плане следующих понятий: “сообщество деловых людей”, “собственное право и органы разрешения споров”, возникающих между коммерсантами, входящих в это сообщество» [9. С. 37]. Правовая теория французских ученых была подвергнута критике Яном Полссоном, который обратил внимание на то, что приводимые Э. Гайаром и другими сторонниками автономии арбитража доводы и ссылки на судебную практику представляют собой лишь доказательство того, что данная точка зрения закрепилась во французском правовом порядке, однако не доказывают существования «автономного “арбитражного правового порядка”» [3. Р. 42]. Стоит согласиться с Я. Полссоном в том, что теория делокализации международного коммерческого арбитража не является повсеместно признанной, а законодательство большинства государств по-прежнему исходит из наличия тесной взаимосвязи между арбитражем и страной места арбитражного разбирательства. В то же время очевидно, что во Франции теория делокализации международного коммерческого арбитража является ведущим научным течением, оказавшим значительное влияние как на арбитражную практику, так и на французское законодательство. Настоящая статья не ставит перед собой задачу ни подробно проанализировать философские и научные предпосылки формирования идеи делокализации арбитража, ни изложить критику данной теории. Основная цель данной статьи - продемонстрировать, каким образом теория делокализации международного коммерческого арбитража оказала влияние на формирование французского законодательства. Исследование данного вопроса представляет собой не только научный, но и практический интерес. Действительно, общепризнанным является тот факт, что Париж - одно из самых популярных мест арбитражного разбирательства. Одной из причин привлекательности Парижа для участников международной торговли является французское законодательство, «дружественное международному коммерческому арбитражу» (arbitration friendly). Теория делокализации международного коммерческого арбитража во многом поспособствовала росту привлекательности Парижа как места разрешения споров. Основным источником правового регулирования международного коммерческого арбитража во Франции является Французский гражданский процессуальный кодекс (далее - ГПК Франции), в который были интегрированы декреты от 14 мая 1980 г. [10] и от 12 мая 1981 г. [11]. Текст указанных декретов сформировался под все нарастающим влиянием идеи автономии арбитража по отношению к национальным правовым порядкам. Это отразилось, в частности, на закреплении в ГПК Франции следующих фундаментальных принципов: автономности арбитражной оговорки, права состава арбитража самостоятельно решать вопрос о своей компетенции, возможности участия государственного судьи в формировании арбитражного состава. Несмотря на то, что уже в 80-х гг. прошлого века французское право сфере международного коммерческого арбитража было одним из самых передовых в мире, постепенно назрела необходимость проведения реформы. Это было связано с развитием судебной практики, а также с тем, что некоторые нормы показали свою неэффективность и, следовательно, должны были быть усовершенствованы. Инициатива реформы происходила от Французского Комитета по арбитражу, который в 2006 г. опубликовал текст реформы законодательства о международном коммерческом арбитраже [12]. В дальнейшем данный проект активно обсуждался и дорабатывался и в окончательном варианте был включен в текст декрета от 13 января 2011 г. № 2011-48 о реформе арбитража [13]. Влияние теории делокализации международного коммерческого арбитража на французское законодательство выразилось, в частности, в следующем. Во-первых, именно во французском законодательстве впервые было закреплено положение о том, что арбитры рассматривают спор в соответствии с нормами права, которые они считают применимыми [14. Art. 1511]. Впоследствии данное положение нашло свое закрепление в регламентах различных арбитражных институтов [15. С. 29. Ст. 21]. Как отмечается в литературе, данное законодательное положение представляет арбитрам возможность использования «прямого пути» определения применимого права, т.е. без обращения к коллизионным нормам [16. С. 139-144; 17. С. 229]. Во-вторых, особенности французского законодательства, которое содержит ограниченное количество оснований для отказа в признании и приведении в исполнение арбитражных решений, составляют правовую базу для признания французскими судами иностранных арбитражных решений, отмененных государственным судом по месту их вынесения [18]. Такая практика была выработана французскими судами именно на основании того, что французские судьи, равно как и французская доктрина, рассматривают международный коммерческий арбитраж в качестве делокализованного, т.е. независимого от национальных правовых систем, в связи с чем факт отмены решения государственным судом по месту его вынесения не может рассматриваться как основание для отказа в приведении его в исполнение в другом государстве. Наконец, теория делокализации международного коммерческого арбитража оказала непосредственное влияние на компетенцию французского органа содействия арбитражу. Так, Председатель Суда большого процесса города Парижа, который во Франции выполняет функции органа содействия международному коммерческому арбитражу, обладает компетенцией не только в случае, когда место арбитража находится во Франции, или стороны договорились о том, что процедура арбитражного разбирательства будет регулироваться французским законом, или стороны прямо выразили свое согласие на компетенцию французских судов по рассмотрению споров, связанных с процедурой арбитражного разбирательства, но и в том случае, когда одна из сторон подвергается риску отказа в правосудии [14. Art. 1505]. Следовательно, французский орган содействия арбитражу обладает компетенцией даже при отсутствии какой-либо объективной связи конкретного арбитража с Францией [19]. Таким образом, французское законодательство является на настоящий момент наиболее подверженным влиянию теории делокализации международного коммерческого арбитража. Такая тенденция представляется достаточно логичной, поскольку указанная концепция зародилась и получила свое развитие именно во Франции. Популярность Парижа как места разрешения споров указывает на то, что теория делокализации международного коммерческого арбитража активно содействует цели создания законодательства, дружественного арбитражу, и представляет собой не только теоретический, но и практический интерес. Успех французского законодательства может и должен привлечь внимание других стран, стремящихся к развитию института международного коммерческого арбитража, при этом вопрос о возможности и целесообразности применения французской концепции в других странах должен решаться с учетом особенностей национального законодательства отдельных государств.

Скачать электронную версию публикации