On the use of citizens' explanations in proving in a criminal case.pdf В постоянном желании что-либо усовершенствовать в российском законодательстве законодатель не оставляет без внимания Уголовно-процессуальный кодекс РФ (УПК РФ). Таким образом, в уголовном процессе часто появляются новые правила или трансформируются имеющиеся, причем далеко не всегда такие нововведения отличаются системностью и обоснованностью. Так, благодаря Федеральному закону от 4 марта 2013 г. № 23-ФЗ в ч. 1 ст. 144 УПК РФ появились дополнения, в соответствии с которыми при проверке сообщения о преступлении дознаватель, орган дознания, следователь, руководитель следственного органа вправе производить ряд проверочных действий, в результате которых могут быть получены сведения, имеющие значение для определения наличия или отсутствия оснований для возбуждения уголовного дела, которые, в свою очередь, в соответствии с ч. 1.2 этой же статьи могут быть в дальнейшем использованы в качестве доказательств по уголовному делу (при условии соблюдения требований допустимости доказательств). В качестве одного из таких проверочных действий законодатель называет получение объяснений, которые в дальнейшем, после возбуждения уголовного дела, следуя логике положений ст. 144 УПК РФ, могут быть использованы в качестве доказательств. Исходя из формулировки, мы приходим к выводу, что законодатель указывает на возможность использования в доказывании по уголовному делу объяснений граждан в качестве самостоятельного доказательства. В этой связи возникает целый ряд вопросов, которые требуют разрешения. Итак, в качестве какого вида доказательства могут быть использованы в доказывании объяснения? Перечень видов доказательств, которые могут быть использованы в доказывании по уголовному делу, содержится в ч. 2 ст. 74 УПК РФ. Указанный перечень имеет закрытый характер и не содержит такого вида доказательства, как объяснение, следовательно, объяснения не могут рассматриваться и использоваться в доказывании в качестве самостоятельного вида доказательств. Тогда что же имеет в виду законодатель? В научной литературе встречаются предложения рассматривать объяснения лиц в качестве доказательства, прировняв их к показаниям (подозреваемого, потерпевшего, свидетеля) [1. С. 78]. Для этого, по мнению авторов такого предложения, необходимо предусмотреть в УПК РФ уголовно-процессуальное оформление полученных в ходе проверки сообщений о преступлении объяснений, реализовав это через закрепление в законе протокола объяснений, составление которого должно отвечать требованиям ст. 166 УПК РФ. Возможность использования протокола объяснений в качестве доказательства по уголовному делу, как полагают авторы, будет обусловлена следующими обстоятельствами: 1) протокол производится непосредственно следователем и дознавателем; 2) производство протокола регулируется нормами УПК РФ и облечено в форму, предусмотренную законом; 3) п. 2 ч. 3. ст. 226.5 УПК РФ позволяет дознавателю не допрашивать лиц, у которых в ходе проверки сообщения о преступлении были получены объяснения. Приведенные аргументы вызывают недоумение. Во-первых, исходя как из нормативных установлений уголовно-процессуального законодательства, так и из практики работы правоохранительных органов, очевидно, что объяснения могут быть получены не только следователями или дознавателями, но и иными должностными лицами, которым поручено производство проверки сообщения о преступлении. Во-вторых, даже реализация первого условия - составления протокола объяснения соответствующим должностным лицом (следователем или дознавателем) - не обеспечит соблюдение правил допустимости полученного таким образом доказательства. Факт того, что именно следователь (дознаватель) произведет опрос лица и составит некий протокол объяснений, не будет свидетельствовать о допустимости, поскольку, с точки зрения допустимости доказательств, важно, чтобы сведения были получены надлежащим должностным лицом, принявшим уголовное дело к своему производству. В данном же случае это исключено, так как решение о возбуждении уголовного дела еще не принято. В-третьих, тезис о том, что протокол объяснения регулируется нормами УПК РФ и облечен в форму, предусмотренную законом, имеет, на наш взгляд, два существенных недочета, не позволяющих с ним согласиться. Поскольку регулируются, как правило, отношения, деятельность, права и др., но не процессуальный акт, протокол не может регулироваться. Протокол как процессуальный акт все-таки закрепляется, фиксируется, устанавливается какой-то нормой. И вот тут главный вопрос - какой? В какой норме действующего УПК РФ определяется, что в целях фиксации сведений, полученных при производстве опроса лиц, должен быть составлен протокол объяснений? Использовать правила, установленные ст. 166 УПК РФ, - значит допустить применение уголовно-процессуального закона по аналогии, так как указанная статья относится к следственным действиям, каковым объяснение не является. Создавать отдельную статью, специально предусматривающую протокол объяснения, или вводить объяснение в перечень следственных действий, дублируя допрос? И тот и другой варианты некорректны. В новейшей истории уголовного процесса уже встречались и до сих пор сохраняются ситуации наличия упрощенного (суррогатного) варианта определенного следственного действия или доказательства, что приводит к возможностям злоупотреблений на практике (например, заключение специалиста вместо заключения эксперта, исследование вместо экспертного заключения), потому как, с точки зрения следователя (дознавателя), не нужно проводить полноценное процессуальное или следственное действие, требующее значительных временных и процессуальных затрат, значительно быстрее и удобнее обойтись суррогатом. Что касается отсылки к норме, предусмотренной п. 2 ч. 3 ст. 226.5 УПК РФ, то хотелось бы заметить, что данная норма сама по себе также весьма сомнительна, с ее реализацией на практике возникает масса вопросов и перспектива использования полученных таким образом доказательств весьма неоднозначна. Поэтому вряд ли предусмотренная УПК РФ возможность при производстве дознания в сокращенной форме не допрашивать лиц, у которых в ходе проверки сообщения о преступлении были получены объяснения, может рассматриваться аргументом в пользу использования объяснений в качестве доказательств по всем уголовным делам. На практике встречаются случаи, когда объяснения используются в процессе доказывания в качестве одного из существующих видов доказательств, закрепленных в ч. 2 ст. 74 УПК РФ - «иного документа». Таким образом, по мнению правоприменителей, решается проблема дублирования в ходе предварительного расследования сведений, полученных до возбуждения уголовного дела, отпадает необходимость в вызове и допросе лица в качестве свидетеля, если ранее от него были получены объяснения, что положительно сказывается на сроках расследования преступления и престиже правоохранительных органов [2. С. 65]. В то же время вопрос о возможности использования в уголовном процессе объяснений в качестве «иного документа» новизной не отличается, он активно обсуждался еще в 90-е гг. прошлого столетия. Так, например, еще в то время известный процессуалист В.В. Золотых отмечал, что «иные документы» зачастую используются в качестве «восполнения "ущербных" доказательств», как ««запасной выход», через который проходят недопустимые доказательства [3. С. 81]. Н.М. Кипнис также отмечал недопустимость использования объяснений в качестве «иных документов» [4. С. 60]. В связи с вышеуказанными изменениями в УПК РФ дискуссия о возможности использования в доказывании объяснений в качестве «иных документов» вновь обострилась. Дополнительную интригу в обсуждение процессуального статуса объяснений добавил Конституционный Суд РФ, который в своем определении от 28 мая 2013 г. фактически одобрил практику использования объяснений в качестве «иных документов», указав следующее: «УПК РФ в пункте 6 части второй статьи 74 признает доказательствами иные, помимо в ней названных, документы, которые допускаются в качестве доказательств, если изложенные в них сведения имеют значение для установления обстоятельств, указанных в статье 73 данного Кодекса (часть первая статьи 84). Иные документы, в том числе объяснения, которые в соответствии с частью первой статьи 144 УПК РФ вправе получать следователь, руководитель следственного органа, дознаватель, орган дознания при проверке сообщения о преступлении, используются для установления обстоятельств уголовного дела с соблюдением требований норм, определяющих порядок собирания, проверки и оценки доказательств в уголовном судопроизводстве» [5]. Для того чтобы разобраться в этом вопросе, необходимо вспомнить, что такое «иные документы» как вид доказательств и каковы условия правомерности их использования в доказывании по уголовному делу. Иные документы - документы, как правило, изготовленные не в ходе процессуальной деятельности, но используемые в уголовном процессе, если изложенные в них сведения имеют значение для установления обстоятельств, подлежащих доказыванию. Сведения, зафиксированные в документе, могут быть как в письменном, так и в ином виде: материалы фото- и киносъемки, аудио- и видеозаписи и иные носители информации, полученные, истребованные или представленные в порядке, установленном законом (ч. 2 ст. 84 УПК РФ). Этот вид доказательств включает в себя все виды материальных носителей информации за исключением протоколов следственных и судебных действий, а также документов, которые обладают признаками вещественных доказательств. Очевидно, что речь идет о самых разнообразных документах. Так, например, В.А. Лазарева выделяет следующие виды документов: 1) личные документы, составленные и выданные официальными органами власти; 2) документы, составленные в ходе определенного технического, производственного процесса, сопровождающего функционирование учреждения, организации, предприятия, содержащие описание события, ставшего предметом исследования по уголовному делу; 3) документы, составленные официальными должностными лицами по требованию органа расследования и суда, а также по запросу защитника, на основании имеющейся в их распоряжении информации; 4) документы, составленные и полученные органами следствия и дознания в процессе проверки оснований к возбуждению уголовного дела и фиксирующие обстоятельства, имеющие значение для дела; 5) документы, полученные в процессе оперативно-розыскной деятельности [6. С. 336]. В отличие от протоколов следственных действий иные документы составляются в свободной от уголовно-процессуальных предписаний форме; авторами (составителями) таких документов выступают органы и лица, не являющиеся официальными участниками уголовного процесса. Иные документы появляются в уголовном деле, если можно так сказать, «в готовом виде», поскольку процессуальный закон не регламентирует процедуру их составления и не предъявляет к документам никаких требований, кроме обладания способностью устанавливать обстоятельства, имеющие значение для дела, т.е. свойством относимости [6. C. 324]. Условием правомерности использования «иных документов» в качестве доказательств в УПК РФ выступает то самое ранее упомянутое, единственное -документы должны иметь значение для установления обстоятельств, указанных в ст. 73 УПК РФ. В то же время, думается, это как раз лишнее замечание, поскольку требование относимости распространяется на все виды доказательств и «иные документы» не исключение. Других требований ст. 84 УПК РФ не содержит. В то же время в научной литературе разными учеными и в разное время выделялись вполне адекватные условия, при которых «иные документы» могут быть использованы в доказывании. Так, А.И. Трусов указывал на возможность использования «иных документов» в качестве доказательств при условии, когда их использование не ведет к подмене чьих-либо требуемых по закону устных показаний, даваемых на допросе, письменным сообщением о тех же фактах, не обеспеченным надлежащими гарантиями его проверки [7. С. 162], т.е. недопущение подмены одного доказательства другим независимо от целей такой подмены. Н.М. Кипнис и С.А. Шейфер подчеркивают необходимость обязательного соблюдения условия проверяемости этих документов [4. С. 62; 8. С. 113], к чему обязывает свойство достоверности доказательств. С.А. Шейфер в качестве важнейшего условия правомерности появления «иного документа» также отмечает законность способа получения доказательства [8. С. 116]. Так, УПК РФ на сегодняшний день содержит указание на три способа получения доказательства: путем производства следственных действий (ч. 1 ст. 86 УПК РФ), путем истребования документов в порядке ч. 4 ст. 21 УПК РФ и путем получения документов от участников процесса, не наделенных самостоятельным правом на собирание доказательств (в порядке ч. 2 ст. 86 УПК РФ). Кроме того, Р.В. Ко-стенко и В. В. Золотых отмечают следующие условия допустимости «иного документа» в качестве доказательства: в распоряжении органов предварительного расследования, во-первых, должны быть данные, указывающие на то, каким образом он попал в материалы дела; во-вторых, должны быть указаны реквизиты служебных документов или данные о гражданине, от которого документ исходит; в-третьих, должен быть указан источник осведомленности составителя. При отсутствии таких данных составитель документа должен быть допрошен в качестве свидетеля [3. С. 82; 9. С. 186]. Все эти требования призваны обеспечить допустимость «иного документа» в качестве доказательства по уголовному делу. Соблюдение указанных требований обеспечивает формирование надлежащей формы доказательства. Допустимость же, в свою очередь, имеет своей целью обеспечить надежность, достоверность используемых в процессе доказательств [8. С. 112]. Все это выступает гарантией установления истины по уголовному делу. Достоверность же сведений, изложенных в объяснениях, изначально достаточно сомнительна. Это продиктовано рядом обстоятельств. Во-первых, объяснения получаются непроцессуальным способом, т.е. вне уголовно-процессуальной формы (только упоминание в ст. 144 УПК РФ возможности получить объяснение, в условиях слабой урегулированности производства доследственной проверки в целом); во-вторых, лицо, дающее объяснения, не несет уголовной ответственности за дачу заведомо ложных объяснений; в-третьих, должностное лицо, отбирающее объяснение, может не иметь необходимой профессиональной квалификации и навыков для проведения эффективного опроса и получения качественной информации в условиях необходимости как разъяснения (ч. 1.1. ст. 144 УПК РФ), так и реального обеспечения прав и свобод опрашиваемого лица. Так, например, из 30 изученных методом случайной выборки объяснений адвокат (как представитель пострадавшего) присутствовал только в двух случаях, причем присутствие представителя обеспечивалось самим опрашиваемым. Исходя из вышеизложенного следует, что при отсутствии в УПК РФ иного механизма закрепления объяснения как доказательства по уголовному делу объяснения граждан могут быть использованы в качестве доказательства в виде «иного документа» только при условии соблюдения определенных требований, призванных обеспечить допустимость и достоверность полученных таким образом доказательств. 1. В качестве одного из важнейших условий правомерности использования объяснений в качестве доказательства по уголовному делу следует рассматривать невозможность получения от ранее опрошенного лица показаний в рамках допроса. Полагаем, что объяснение может быть использовано в доказывании в качестве «иного документа» только в том случае, если опрошенный умер, тяжело заболел или его местонахождение не известно и по объективным причинам он не может быть вызван для допроса и дать показания в порядке, предусмотренном УПК РФ. 2. Сведения, изложенные в объяснениях, должны обладать таким обязательным условием достоверности, как проверяемость. В случае если полученные путем взятия объяснения сведения не могут быть проверены, то они и не могут быть использованы в доказывании по уголовному делу. Следовательно, либо в рамках проверки сообщения о преступлении, либо уже в рамках предварительного расследования в материалах уголовного дела должны появиться документы, подтверждающие достоверность изложенных в объяснении сведений. 3. Для обеспечения большей достоверности и для разрешения возникающих у сторон и суда вопросов по обстоятельствам проведенного опроса как стороны, так и суд должны иметь право и возможность допросить в качестве свидетеля должностное лицо, получившее объяснения (нередко, как ранее уже упоминалось, получением объяснения в рамках проверки сообщения о преступлении занимаются различные должностные лица правоохранительных органов (участковые уполномоченные, оперативные сотрудники, сотрудники отделов по делам несовершеннолетних и др.), а следователь получает в производство материал уже после возбуждения уголовного дела). 4. Объяснения должны быть получены при условии соблюдения всех требований ФЗ «Об оперативно-розыскной деятельности» [9] и УПК РФ (ч. 1.1 ст. 144 и п. 6. ч. 3 ст. 49). В случае если станет известно, что права лица, давшего объяснения, были каким-либо образом нарушены, объяснения не могут быть использованы в качестве доказательств. Несмотря на невозможность, как указывалось ранее, замены допроса объяснением, поскольку УПК РФ допускает данное процессуальное действие и оно имеет вербальный характер, то требует и минимальных правил к его производству. Полагаем, что на получение объяснений должны быть распространены требования УПК РФ, касающиеся времени производства следственного действия (ч. 3 ст. 164 УПК РФ) и продолжительности допроса (ст. 187, 191 УПК РФ). 5. Разделяя высказанную профессором С.А. Шей-фером точку зрения, считаем, что необходимо соблюдать правило о законности способа получения доказательства. В частности, законным способом получения оперативно-розыскной информации и последующего ее использования в качестве доказательства по уголовному делу может выступать только представление предметов, документов (в нашем случае документа), полученных в результате оперативно-розыскного мероприятия, для приобщения его в качестве доказательства по уголовному делу в соответствии с «Инструкцией о порядке представления результатов оперативно-розыскной деятельности органу дознания, следователю или в суд» от 05.12.2013 г. [10]. 6. В целях соблюдения правила о надлежащем закреплении доказательств следователю, дознавателю необходимо в каждом случае выносить постановление о приобщении материалов (объяснения) к уголовному делу в качестве «иных документов». В заключение хотелось бы отметить, что предусмотренная в настоящее время законодателем возможность использования объяснений в качестве самостоятельного доказательства, по сути, приравнивает объяснения, например, полученные оперативно-розыскным путем, к показаниям (подозреваемого, потерпевшего, свидетеля), что вряд ли может свидетельствовать о развитии уголовно-процессуальной мысли и способствует «законной подмене» допроса (с его строгими правилами производства) получением объяснения. Соблюдение вышеизложенных правил избавит органы предварительного расследования и суд от соблазна использования в качестве доказательств объяснения вместо полноценных доказательств - «показаний», и обеспечит тем самым достоверность используемой в качестве доказательства информации по уголовному делу.

Скачать электронную версию публикации